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Sentencia en apelación derivada de Incidente concursal 363/2008 (Cno 56/08). Gastos de devolución de pagaré, calificación como crédito ordinario.

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SENTENCIA NUM. 91/2.010

Iltmos. Sres.: 

Presidente:

   Sr.  Díaz Delgado  

Magistrados :

   Sr.  Casado Delgado  

   Sra. Vicente de Gregorio

     En la ciudad de Cuenca, a nueve de junio de dos mil diez.

     Vistos en grado de apelación ante esta Audiencia Provincial, los autos Incidentales nº 363/2008 y acumulados nº 379/2008; nº 432/2008; nº  433/2008; nº 444/2008 y nº 458/2008 dimanentes del Concurso Necesario Ordinario de Acreedores nº 56/2008 seguido en el Juzgado de Primera Instancia e Instrucción nº 2 de Cuenca y su Partido, a instancia de la entidad GINER VENEER, S.L, representada por l Procuradora de los Tribunales Dª. Yolanda Araque Cuesta y asistida por el Letrado D. Eduardo Coig Alique, contra la ADMINISTRACION CONCURSAL DE BASTIDORES VALVERDE, S.L , todo ello como consecuencia del recurso de apelación deducido por la representación procesal de la mercantil GINER VENEER, S.L contra la sentencia dictada en la instancia de fecha veintiuno de noviembre de dos mil ocho, siendo Ponente el Magistrado Ilmo. Sr. Don Ernesto Casado Delgado.

                      ANTECEDENTES DE HECHO

   Primero.- Por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucción nº 2 de Cuenca, con competencias exclusivas en materia mercantil, se dictó sentencia en el procedimiento referenciado de fecha veintiuno de noviembre de dos mil ocho cuyo Fallo es el siguiente tenor:

   "Que desestimando íntegramente la demanda formulada por la Procuradora Sra. Araque Cuesta,, en representación de GINER VENER, S.L (Incidente nº 458/2008) y, en consecuencia, se absuelve de dicho incidente a la demandada de los pedimentos contra ella deducidos, confirmando la lista de acreedores realizada por la Administración Concursal con respecto a los créditos que mantienen las actoras con la concursada, con expresa imposición de costas causadas a las actoras en cada uno de los incidentes".

   Segundo.- Notificada las anterior resolución a las partes, Dª. Yolanda Araque Cuesta, Procuradora de los Tribunales y de la mercantil GINER VENEER, S.L, preparó e interpuso recuso de apelación por medio de escrito en el que, tras exponer los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación, terminó suplicando al Juzgado " ….se sirva admitir el recurso de apelación y previos los trámites legales, remita las actuaciones a la Audiencia Provincial de Cuenca a cuya Sala suplico dicte nueva sentencia por la que revoque los pronunciamientos impugnados y acoja los motivos contenidos en el recurso de apelación y acuerde declarar como créditos ordinarios los importes correspondientes a los gastos de devolución, en concreto, las comisiones de devolución, los gastos de correo y la declaración sustitutoria de protesto solicitados en el escrito de insinuación de créditos y por importe de 2.967,63 euros".

   Tercero.- Admitido a trámite el recurso de apelación, impugnado el mismo por la Administración Concursal, y elevadas  las actuaciones a esta Audiencia Provincial, se procedió a la formación del correspondiente rollo, asignándosele el número del margen, se designó Ponente y se señaló para deliberación, votación y fallo el día veinte de abril del año en curso.

                      FUNDAMENTOS DE DERECHO

   No se aceptan los razonamientos jurídicos contenidos de la resolución recurrida.

   Primero.- Se deduce recurso de apelación contra la sentencia recaída en el Incidente Concursal nº 458/2008 surgido en el seno del Concurso Necesario Ordinario de Acreedores nº 56/2008 seguidos en el Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Cuenca, solicitándose por la parte recurrente, la inclusión como crédito ordinario de los gastos bancarios de devolución que ascienden a la suma de 2.967,33 euros de los pagarés que resultaron impagados a su vencimiento.

   Segundo.- El recurso merece acogimiento por parte de éste Tribunal.

   En efecto, se insinuó como crédito ordinario por la mercantil GINER VENEER, S.L y ha sido reconocido por la Administración Concursal la suma de 107.048,51 € excluyéndose la cantidad de 2.967,63 € que se corresponden con los gastos bancarios de devolución desglosados en los siguientes conceptos:

   - documento 17.bis: 1.724,65 € por comisiones, 15,75 € por declaración sustitutoria de protesto y 0,30 € por gastos de correo.

   - documento 18.bis: 973,52 € por comisiones, 15,75 € por declaración sustitutoria de protesto y 0,30 € por gastos de correo.

   - documento 20 bis: 14,95 € por comisión de devolución.

   - documento 23 bis: 226,81 e por comisión de devolución, y 2,43 € por gastos de correo.

   Al respecto, señala el Juzgador a quo que debe reconocerse como crédito concursal, con la calificación de ordinario, el importe a que asciende el principal de los pagarés, más los intereses legales devengados desde la fecha del vencimiento de los mismos calculados al tipo del interés legal del dinero incrementado en dos puntos y hasta la fecha de declaración del concurso. Sin embargo el Juzgador excluye las cantidades que se postulan por la recurrente dado quese trata de recibos unilaterales que se corresponden con la mecánica administrativa de la actora para la obtención del pago de su crédito, esto es, se trata de gastos que se originan unilateralmente por la actora para obtener el pago que no pueden repercutirse sobre el deudor.

   Pues bien, como señala la parte recurrente existiendo contrato de descuento bancario, no es objeto de reclamación ni los gastos, ni comisiones ni intereses del descuento, dado que lo único que se reclama son los gastos imputables a la devolución de los pagarés (comisiones de devolución, protesto sustitutorio y gastos de correo) amparados en el artículo 58.3 de la Ley Cambiaria y del Cheque (LCCH) "… los demás gastos, incluidos los del protesto y los de las comunicaciones".

   A la luz de lo expuesto, no ofrece duda alguna, conforme a la literalidad del precepto, los gastos correspondientes al protesto sustitutorio y los gastos de correo.

   Por lo que respecta a los gastos correspondientes a las comisiones de devolución constituye doctrina jurisprudencial consolidada, que se cita en el cuerpo del recurso, la que preconiza su inclusión en el ámbito de aplicación del artículo 58.3 de la LCCH "… los demás gastos" y ello por la elemental razón de que se trata de gastos que derivan directamente de la relación cambiaria y del impago de los efectos mercantiles, y ello por cuanto si el efecto se paga a la fecha de su respectivo vencimiento no se produce comisión alguna de devolución. Y esto es, cabalmente, lo que acontece en el presente caso, dado que los importes objeto de reclamación y que se recogen en los documentos reseñados por el recurrente nº 17 bis (folio 226); 18.bis (folio 239), 20 bis (folio 233) y 23.bis (folio 237) se corresponden con los gastos bancarios de devolución de los efectos impagados ( comisiones de devolución, declaración sustitutoria de protesto y gastos de correo) gastos que se incluyen como tales en el art. 58.3 de la LCCH y que deben ser incluidos en la lista de acreedores como créditos ordinarios, razones que abocan a la estimación del recurso objeto de la presente alzada.

   Tercero.- Le estimación del recurso conlleva la revocación del pronunciamiento sobre las costas del incidente contenida en la sentencia de instancia, pronunciamiento de condena que se deja sin efecto. Ahora bien, en atención a la especialidad de la materia concursal, este Tribunal considera adecuado ponderar la imposición de las costas del incidente no tanto en atención al criterio del vencimiento, sino al criterio de la temeridad y mala fe procesal,  circunstancias que no se atiban, en absoluto, en la tesis esgrimida por la Administración Concursal, razones por las en relación con las costas del incidente, no se efectúa pronunciamiento condenatorio. Del mismo modo, estimado el recurso de apelación no se efectúa pronunciamiento condenatorio respecto de las costas de la presente alzada ( ex art. 196 de la LC, 394 y 398 de la LEC).

   Vistos los preceptos legales citados y demás disposiciones normativas de general y pertinente aplicación.

                           FALLO

   Que estimando como estimamos el recurso de apelación interpuesto por Dª. Yolanda Araque Cuesta, Procuradora de los Tribunales y de GINER VENEER, S.L, contra la sentencia de fecha veintiuno de noviembre de dos mil ocho recaída en el Incidente nº 458/2008,  derivado del Concurso Necesario Ordinario núm. 56/2008 seguido en el Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Cuenca, del que dimana el presente Rollo de Apelación Civil nº 7/2010, declaramos que debemos REVOCAR Y REVOCAMOS PARCIALMENTE LA RESOLUCION RECURRIDA y, en su lugar, dictamos la presente por la que, estimando la demanda incidental deducida por la mercantil GINER VENEER, S.L contra la Administración Concursal de la mercantil BASTIDORES VALVERDE, S.L, debemos declarar y declaramos como CREDITO ORDINARIO de la entidad recurrente la cantidad de 2.967,63 euros que se corresponde con los gastos de devolución de los pagarés impagados, en concreto, comisiones de devolución, declaración sustitutoria de protesto y gastos de correo; todo ello sin especial pronunciamiento condenatorio respecto de las costas del presente incidente ocasionadas tanto en la instancia como en la presente alzada.

   Contra la presente resolución no cabe recurso ordinario alguno.

   Así por esta nuestra sentencia de la que se unirá certificación al rollo de Sala y otra a los autos originales para su remisión al Juzgado de procedencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN: En la misma fecha fue leída y publicada la anterior resolución por el Ilmo. Sr/a. Magistrado que la dictó, celebrando Audiencia Pública. Doy fe.

SENTENCIA DICTADA EN PRIMERA INSTANCIA

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